Введение
Актуальность
темы исследования. Развитие рыночной экономики привело к формированию новых субъектов
хозяйственных отношений. Большинство указанных субъектов создаются и действуют
в такой организационно-правовой форме, как акционерное общество (далее - АО) Правовое
регулирование деятельности АО в настоящее время находится в центре внимания
законодателя Особое значение для деятельности АО имело принятие
первой части Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ),
установившей основные положения, регламентирующие создание и деятельность
данного вида юридических лиц. Более детально определяет правовой статус АО,
права и обязанности акционеров Федеральный закон от 26.12.95 №208-ФЗ «Об
акционерных обществах» (далее – Закон об АО).
05.05.2014 г. в
рамках проводимой реформы гражданского законодательства был принят Федеральный
закон от 05.05.2014 г. №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу
отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - Закон
№99-ФЗ), существенным образом изменяющий положения ГК РФ о юридических лицах.
Законом №99-ФЗ внесены изменения в главу 4 части первой ГК РФ, которые значительно затрагивают правовое положение АО.
На основании вступивших
в силу с 01.09.2014 изменений, внесенных в ГК РФ, правовое положение АО
существенно изменилось. В связи с этим, пока Закон об АО не приведен в
соответствие с обновленной гл. 4 ГК РФ, его положения применяются в части, не
противоречащей ГК РФ. Одно из главных изменений связано с тем, что АО теперь
делятся на публичные и непубличные хозяйственные общества (деление по типам на
закрытые и открытые общества упразднено).
Законодательство
об АО весьма обширно, и его анализ в полной мере не может быть осуществлен в
рамках данной курсовой работы. Поэтому в качестве предмета настоящей работы
избраны лишь некоторые наиболее актуальные проблемы, выявленные в ходе
проведенного исследования.
Степень
разработанности темы. Отдельные аспекты теории и практики правового регулирования
деятельности российских АО исследуются в монографиях и научных статьях
Российских цивилистов в области гражданского права: А. Алексеева, М.
Брагинского, С. Буркова, В.Витрянского, А. Глушецкого, И. Елисеева, И.Карпенко,
Т. Кашаниной, М. Кулагина, И. Куприяновой, Т. Медведевой, А. Пантюхиной, Д.
Сорокина, Е. Суханова, О. Сыродоевой, И. Тарасова, М. Тихомирова, К. Фролова,
Г.Шершеневича, А. Шаталова, Г. Шапкиной, Ю.Юмашева и др., а также учеными,
разрабатывающими область корпоративного права: Т.А. Беловой, Е.Н. Бохановой,
В.Н. Демичевой, P.P. Кадиковым, Е.Ф. Мосиным, П.С. Настиным, Н.Ю. Псаревой,
С.П. Савчуком, П.М. Филимошиным, И.С. Шиткиной, Е.Б. Шульцом и др.
Значимым вкладом
в практическое и теоретическое развитие правового регулирования деятельности
российских АО можно считать диссертационные исследования следующих авторов:
В.Ю. Бакшинскаса, А.О. Иншаковой, Д.В. Ломакина, Ю.В. Стройкиной, Г.В. Цепова и
др.
Актуальность
описанных в работе проблемных вопросов, недостаточная степень их научной
разработанности и несомненная практическая значимость определили выбор темы
исследования, постановку его цели и задач.
Дальнейшее
исследование правового положения АО, их создания и деятельности позволит
выявить пробелы в теоретической разработке правового регулирования акционерного
правоотношения в РФ, обеспечить единообразное применение норм акционерного
права, избежать коллизий, неточностей в регулировании акционерных
правоотношений.
Целью
исследования
является комплексный анализ особенностей правового статуса АО с учетом
современного отечественного законодательства и практики его применения,
выявление имеющихся проблем в рассматриваемой области и разработка рекомендаций
по совершенствованию соответствующей законодательной базы.
Реализация
поставленной цели предопределила необходимость решения следующих научно-исследовательских
задач:
- раскрыть
понятие и обозначить признаки АО;
-
проанализировать типологию АО;
- рассмотреть
основные положения по управлению АО;
-
проанализировать законодательство об АО в России;
- опираясь на
основные новеллы и тенденции его развития, разработать обоснованные
рекомендации по дальнейшему совершенствованию правовой теории и практики;
Объектом работы являются общественные отношения, возникающие в связи
с деятельностью АО.
Предмет
исследования
составляют нормы гражданского законодательства об АО.
Теоретическая
база исследования. Настоящая работа аккумулировала в себе научный материал, который
послужил ее исследовательской основой и позволил сохранить преемственность в
развитии правовой науки.
Методологическая
основа исследования. Для достижения указанной цели и решения поставленных задач настоящее
исследование основывалось на общенаучном диалектическом методе познания,
предполагающем объективность и всесторонность познания исследуемых явлений, а
также на следующих специальных методах исследования: комплексном. Их
использование позволило автору исследовать тему курсовой работы целостно и
всесторонне, во взаимосвязи, взаимообусловленности и взаимозависимости различных
аспектов.
Структура работы обусловлена логикой исследования, включает введение, три глав, пяти
параграфов, заключения и списка использованной литературы (31 наименование).
Глава 1. Понятие и виды акционерных обществ
1.1. Понятие и признаки
акционерного общества как организационно-правовой формы юридического лица
Действующее
законодательство дает понятие АО в п. 1 ст. 96 ГК РФ и в п. 1 ст. 2 Закона об
АО.
ГК РФ в ст.96
(п.1), дает определение АО как хозяйственное общество, уставный капитал
которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не
отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью
общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
Вторя
приведенному, ст.2 Закона об АО представляет определение, согласно которому АО
признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на
определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников
общества (акционеров) по отношению к обществу. По сути данные определения
идентичны, за тем исключением, что в ГК РФ более точно определяется подвид
юридического лица, когда для обозначения АО используется термин «общество», а
не просто указание на принадлежность его к коммерческим организациям, что можно
видеть в определении, данном в Законе об АО. В свою очередь этот закон при
определении АО делает акцент на обязательственный характер прав акционеров по
отношению к обществу. Эти различия не играют какой-либо существенной роли.
Употребление термина «коммерческая организация» в п. 1 ст. 2 Законе об АО можно
объяснить стремлением законодателя избежать тавтологии, которая имеет место при
характеристике АО посредством термина «общество». Что же касается указания на
обязательственный характер прав акционеров по отношению к обществу, то в
Кодексе оно также присутствует, что следует из содержания ч. 1, 2 п. 2 ст. 48 и
п. 3 ст. 66 ГК РФ.[1]
Таким образом,
законодательные основы деятельности АО сформированы и разработаны достаточно
четко и не имеют разногласий между актами в вопросах основных понятий и категорий.
Легальное
определение, данное в Законе об АО, позволяет выделить основные отличительные
признаки АО как организационно-правовой формы юридического лица, выделяющие его
из других разновидностей хозяйственных обществ.
Все признаки,
характеризующие АО, можно разделить на несколько групп. В первую группу войдут
общие признаки, присущие АО как юридическому лицу. Ко второй группе следует
отнести частные признаки АО - коммерческой организации. Третью группу составят
специальные признаки, выделяющие АО как разновидность хозяйственного общества.
Наконец, последнюю группу образуют конститутивные признаки АО или необходимые и
достаточные свойства, определяющие сущность акционерной формы
предпринимательской деятельности и ее отличие от иных наиболее близких по
структуре организационно-правовых форм.
Среди общих
признаков наиболее важное значение имеет экономический признак, заключающийся в
наличии у АО внутренней структуры и организационного единства. Применительно к
АО признак организационного единства закреплен в статьях 53, 55 и 103 ГК РФ,
статьях 11 и 47 - 71 Закона об АО.
Важное значение
имеет такой признак, как наличие у АО обособленного имущества, которое
принадлежит ему на праве собственности (п. 3 ст. 2 Закона об АО). В связи с
этим необходимо отметить требование ГК РФ, в соответствии с которым имущество
юридического лица должно принадлежать ему на праве собственности или на ином
ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения или оперативного управления).
В связи с отмеченным следует подчеркнуть: в состав обособленного имущества
помимо имущественных прав могут входить и обязанности имущественного характера.
Как указывает Е.А. Суханов, имущество АО не может состоять исключительно из
прав пользования или прав требования, поскольку такое положение не соответствует
признаку самостоятельности юридического лица, чья имущественная обособленность
тогда будет целиком и полностью зависеть от надежности контрагентов в
гражданском обороте.[2]
Еще одним
проявлением признака имущественной обособленности может служить наличие у АО
банковских счетов, возможность открытия которых в установленном федеральными
законами порядке предусмотрена в п. 6 ст. 2 Закона об АО.
Функциональный
признак не менее важен для признания за субъектом права статуса юридического
лица. Он заключается в наличии у АО организационного единства, характеризующего
общество как единое целое, имеющее внутреннюю структуру, которая отвечает целям
и задачам его деятельности. Элементами внутренней структуры, в частности,
являются органы управления, чей статус определен в гл. VII-VIII Закона об АО.
Внутренней структуре АО присуща системность или упорядоченность, что
проявляется в наделении органов управления общества четко определенной
компетенцией. Организационное единство АО закрепляется в уставе, являющемся
единственным учредительным документом общества (п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК).
Следующую группу
общих признаков образуют материально-правовые признаки. К их числу
относятся: способность общества выступать в отношениях с иными лицами от своего
имени (п. 1 ст. 4 Закона об АО); способность иметь, приобретать и осуществлять
имущественные и личные неимущественные права, а также создавать, нести и
исполнять обязанности (п. 3 ст. 2 Закона об АО); самостоятельная имущественная
ответственность (п. 1 ст. 3 Закона об АО).
Последний
материально-правовой признак - самостоятельная имущественная ответственность.
Он проявляется в том, что именно АО несет ответственность по своим
обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, состав которого определяется
на основании данных бухгалтерского баланса.
Помимо прочего
самостоятельный характер имущественной ответственности АО проявляется в том,
что его участники (акционеры) не отвечают по долгам общества и несут риск
убытков, связанный с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих
им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). Однако в ряде случаев на акционеров может быть
возложена ответственность по долгам общества. Во-первых, речь может идти об
акционерах, не полностью оплативших акции. Они признаются солидарными
должниками по обязательствам АО в пределах неоплаченной стоимости принадлежащих
им акций (п. 1 ст. 2 Закона об АО). Во-вторых, при
признании АО несостоятельным (банкротом), если банкротство вызвано действиями
(бездействием) его акционеров или других лиц, которые имели право давать
обязательные для общества указания либо иным образом имели возможность
определять его действия, на указанных акционеров или на других лиц в случае
недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная
ответственность по его обязательствам (п. 3 ст. 3 Закона об АО).
Последним общим признаком является процессуально-правовой, заключающийся
в возможности АО быть истцом и ответчиком в суде (п. 3 ст. 2 Закона об АО). АО
вправе осуществлять защиту своих прав способами, перечисленными в ст. 12 ГК РФ,
а также иными способами, предусмотренными законом.
Частные признаки
характеризуют АО как коммерческую организацию и заключаются в том, что общество
обладает общей правоспособностью, а основной целью его деятельности согласно п.
1 ст. 50 ГК РФ является извлечение прибыли.
Признак общей
правоспособности АО получил закрепление в абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК РФ и в п. 4 ст.
2 Закона об АО. Он проявляется в том, что АО может иметь гражданские права,
соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительном
документе, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.
Определяя
специальные признаки АО,
следует, прежде всего, отметить, что, являясь разновидностью хозяйственных
обществ, оно представляет собой объединение капиталов. Личность конкретного
акционера в подавляющем большинстве случаев не имеет существенного значения для
общества. Объясняется это тем, что в отличие от хозяйственных товариществ,
представляющих собой объединение лиц, в АО - объединении капиталов - не предполагается личного
(непосредственного) участия акционеров в деятельности, осуществляемой
организацией. Не случайно в литературе неоднократно отмечалось, что в АО связь между обществом и акционерами
менее тесная, чем между товариществом и товарищами.[3]
Отрицание какой
бы то ни было значимости личности акционера для общества привело профессора
Л.И. Петражицкого к весьма сомнительному выводу о том, что акционеры не состоят
друг с другом ни в каких правовых отношениях.[4] Личность конкретного
акционера, например владельца контрольного пакета акций, в ряде случаев может
иметь особое значение для АО. Это утверждение особенно справедливо
применительно к АО, состоящим из одного лица. В
то же время личность отдельных товарищей может не играть существенной роли в
деятельности товарищества. Как правило, это характерно для товарищей,
устранившихся от ведения дел товарищества путем поручения ведения дел одному
или нескольким лицам из числа иных участников товарищества (ч. 3 п. 1 ст. 72 ГК РФ).
Таким образом, АО
существует независимо от состава участников, что в зарубежной литературе
называется признаком «вечного существования корпорации».[5]
АО обладает и
сугубо специфическими особенностями, отличающими его от других
организационно-правовых форм. В их числе следует выделить выпуск акций и их обращение,
что является основной особенностью АО и рассматривается в качестве так
называемого конститутивного признака. Данная особенность обусловливает
преимущества АО по сравнению с другими формами предпринимательства. К таким
преимуществам, по мнению С.Ю. Сапрыкина, следует отнести свободу концентрации и
движения капитала, стабильность существования, ограниченную ответственность и
профессиональное управление.[6]
Противоположной
точки зрения по этому вопросу вслед за В.А. Беловым придерживается А.В. Бежан,
который соглашается с мнением этого автора в своей статье,[7] цитируя следующий его вывод:
«В сегодняшней России возможность выпуска акций не воспринимается как
преимущество, ибо акционерная форма ведения коммерческой деятельности
используется для несвойственных ей целей, включая те, которые свободно
достигаются и с помощью обществ с ограниченной ответственностью. Неоправданно
усложненная и обставленная многочисленными бюрократическими препонами и
требованиями процедура государственной регистрации выпуска акций также сводит
преимущества АО на нет».
Подводя итог
сказанному, определим АО как
коммерческую организацию, основанную на объединении ее участниками капиталов в
один общий уставный капитал, разделенный на доли, выраженные эмиссионными
ценными бумагами - акциями, стоимость которых определяет размер убытков
участников организации от ее деятельности.[8]
2.2. Типы акционерных обществ по законодательству РФ
Для целей настоящего исследования важное
значение имеет одна из особенностей АО как самостоятельной организационно-правовой
формы - его видовое деление.
В рамках единой акционерной формы
предпринимательской деятельности законодатель проводит определенную
дифференциацию АО. В первую очередь, исходя из особенностей правового режима
эмиссии и обращения акций, в законодательстве выделяются типы АО. Указание на
тип АО должно содержаться в фирменном наименовании и уставе АО, а также в его
круглой печати. (п. 7 ст. 2, п. 1 ст. 4, п. 3 ст. 11 Закона об АО.
Закон №99-ФЗ
изменил правовое положение юридических лиц в РФ. В том числе, он оставил в
прошлом закрытые и открытые АО. Иными словами, организационно-правовая форма
«АО» сохраняется, но изменяются типы таких хозяйственных обществ.
По типу АО подразделяются на публичные и
непубличные.
Публичным является АО, акции которого и
ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем
открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами
о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и
фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является
публичным. АО, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 ст.66.3 ГК
РФ, признаются непубличными.
Кроме того, правила о публичных обществах
применяются к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на
то, что общество является публичным. Таким образом, публичным может стать и
общество, не отвечающее соответствующим признакам. Непубличное общество
становится (по своему усмотрению) публичным со дня внесения в ЕГРЮЛ сведений о
фирменном наименовании, содержащем указание на то, что общество следует считать
публичным.
Важно учитывать, что АО приобретает право
публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги,
конвертируемые в его акции, которые могут публично обращаться, со дня внесения
в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то,
что такое общество является публичным (п. 1 ст. 97 ГК РФ).
Еще один момент: приобретение непубличным
АО статуса публичного общества влечет недействительность положений устава и
внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном АО.
Согласно пункту
11 ст. 3 Закона №99-ФЗ, созданные до дня
вступления закона в силу и отвечающие признакам публичных АО, признаются
публичными АО вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то,
что общество является публичным. Пункт 1 ст. 97 ГК РФ применяется только к
вновь созданным АО или обществам, которые из непубличных планируется перевести
в публичные, на «старые» АО он не действует. Закрытые АО могут еще какое-то
время существовать в старом статусе, так как в пункте 9 ст. 3 Закона №99-ФЗ сказано, что положения №99-ФЗ, касающиеся
закрытых АО, применяются к таким обществам до первого изменения их уставов.
Глава 2. Правовая характеристика органов управления акционерным
обществом
2. 1. Общее собрание
акционерного общества
АО
считается корпорацией (корпоративным юридическим лицом) (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ).
Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. Таким образом,
как и прежде, общее собрание акционеров АО выступает в качестве высшего органа
управления общества.
Общее собрание
акционеров можно рассматривать, в частности, как орган юридического лица, как
субъект корпоративного управления, как средство осуществления корпоративных
прав и обязанностей субъектов корпоративных правоотношений, как инструмент
корпоративного управления.[9]
Начнем с
характеристики общего собрания акционеров как органа юридического лица.
Общее
собрание акционеров является органом, который путем принятия внутренних решений
формирует волю компании как субъекта права.
В
правовой литературе принято классифицировать органы юридического лица в
зависимости от их роли при формировании воли организации на волеобразующие,
волеизъявляющие и органы, одновременно выполняющие эти две функции. Некоторые авторы
относят общее собрание акционеров к волеобразующим, например И.С. Шиткина, Г.Л.
Рубеко, другие, например, Г.В. Цепов - к волеобразующим и волеизъявляющим
органам. [10]
Более
правильной представляется позиция, что общее собрание акционеров -
волеобразующий орган. Данный орган лишь формирует волю АО. Исполнить свои решения
общее собрание не может, так как, во-первых, это не его компетенция, во-вторых,
оно не выполняет исполнительные и представительские функции от имени компании.
Другое
дело, что некоторые решения общего собрания акционеров не требуют их
исполнения. Например, решение об утверждении годового отчета АО.
Представляет
интерес рассмотрение общего собрания акционеров как высшего органа управления.
Профессор И.Т. Тарасов в своей работе «Учение об акционерных компаниях» писал,
что «общие собрания составляют необходимый и главный орган в акционерных
компаниях»,[11] хотя фактически и утративший свое
влияние на управление компанией, превратившись в бесполезные дискуссии
акционеров.
Современное
российское законодательство определяет общее собрание акционеров в качестве
высшего органа управления АО, но в рамках своей компетенции. Закон об АО предусматривает,
что общее собрание акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по
вопросам, не отнесенным к его компетенции.
Теперь
обратимся к вопросу, что представляет собой общее собрание акционеров как
структурное образование внутри юридического лица.
Имеющаяся
в юридической литературе классификация органов юридического лица по способу их
образования не относит общее собрание акционеров к категории избираемых или
назначаемых, поскольку данный орган состоит из акционеров (участников)
общества, обладающих своим статусом в силу принадлежности им акций компании.
По
своей сути общее собрание акционеров является коллегиальным органом с
установленной процедурой его работы.
Исследуя
роль общего собрания акционеров в отношениях между АО и акционером как
субъектами корпоративных отношений, можно обнаружить следующее. Общее собрание
акционеров является связующим звеном между обществом и акционером.
Собрание
акционеров можно рассматривать как средство, с помощью которого компания и
акционер взаимодействуют друг с другом как участники корпоративных
правоотношений, то есть осуществляют свои права и исполняют обязанности по
отношению друг к другу.
В
частности, данный орган играет ключевую роль в реализации права акционера на
управление обществом. Право на управление включает в себя не только право
голоса, но и право обращаться с требованием о проведении общего собрания
акционеров, внесения предложений в повестку дня, кандидатур для избрания в
органы общества, право избирать и быть избранным в органы АО, право на
информацию о проведении общего собрания, на ознакомление с материалами к общему
собранию, право понуждения в судебном порядке общества к проведению собрания
акционеров и т.д. Это общие права. На каждой стадии процесса проведения общего
собрания акционеров акционер имеет отдельные права.
С
помощью общего собрания акционеров акционер, с одной стороны, формирует волю
общества, в том числе по отношению к себе и другим акционерам (например, при
принятии решения о выплате дивидендов), с другой стороны, реализует свое право
на управление компанией.
Таким
образом, общее собрание акционеров занимает двойственное положение по отношению
к акционеру. С одной стороны, акционер является участником высшего органа
управления общества, с другой стороны, в зависимости от соответствия принятого
решения интересам акционера он и общество могут оказаться противниками в
корпоративном споре.
По
мнению А.Д. Осиновского,[12] акционер - предприниматель,
занимающийся инвестиционной деятельностью. Важность и значимость общего
собрания акционеров как высшего органа управления юридического лица делает
необходимым наличие и соблюдение особой процедуры, включающей три стадии:
подготовку, созыв и проведение.
Процедура
проведения общего собрания акционеров - это и процедура реализации акционером
своих прав и обязанностей по отношению к АО, в первую очередь, права на управление.
Только при ее соблюдении решение общего собрания акционеров как итоговый
документ всей проделанной работы будет законным и имеющим юридическую силу.
Таким
образом, общее собрание акционеров - высший, волеобразующий, коллегиальный
орган управления АО с установленной процедурой его созыва, организации и
проведения, состоящий из акционеров, принимающих в нем участие, и выражающий их
объединенную волю как субъектов корпоративного управления.[13]
В Законе об АО определена компетенция общего собрания акционеров.
Закон об АО установил и пределы компетенции, за которые общее собрание
акционеров выходить не вправе.
Компетенция общего собрания является исключительной, так как п. 2
ст. 48 устанавливает, что вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания
акционеров, не могут быть переданы на решение иным органам общества.
Кроме того, согласно п. 3 ст. 48 Закона об АО общее собрание
акционеров не вправе рассматривать и принимать решения по вопросам, не
отнесенным к его компетенции Законом об АО.
Для того чтобы оценить значение общего собрания, проанализированы
основные вопросы его компетенции, установленные в действующем законодательстве
РФ.
1. Вопрос о внесении изменений и дополнений в устав общества или
утверждение устава общества в новой редакции.
Согласно ст. 98 ГК РФ в АО устав - учредительный документ,
определяющий порядок жизнедеятельности общества. Решение данного вопроса в
соответствии с п. 4 ст. 49 Закона об АО принимается общим собранием акционеров
в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих
участие в общем собрании акционеров.
2. Вопрос о реорганизации общества. Решение данного вопроса
на основании п. 4 ст. 49 Закона об АО принимается общим собранием акционеров в
три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих
участие в общем собрании акционеров.
Реорганизация, согласно действующему законодательству, возможна
путём слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.
3. Вопрос о ликвидации общества, назначении ликвидационной
комиссии и утверждении промежуточного и окончательного ликвидационных балансов.
Решение данного вопроса также принимается общим собранием
акционеров в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций,
принимающих участие в общем собрании акционеров.
Согласно ст. 21 Закона об АО и ст. 61 ГК РФ ликвидацией АО
является его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке
правопреемства к другим лицам.
Основания и порядок ликвидации АО установлены в действующем
законодательстве РФ.
4. Определение количественного
состава совета директоров (наблюдательного совета) общества, избрание его
членов и досрочное прекращение их полномочий.
Согласно ст. 66 Закона об АО
количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества
определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не
может включать менее пяти членов.
Для общества с числом
акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи
количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не
может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев
голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.
Выборы членов совета
директоров (наблюдательного совета) общества осуществляются кумулятивным
голосованием. Это означает, что число голосов, принадлежащих каждому акционеру,
умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров
(наблюдательный совет) общества, и акционер вправе отдать полученные таким
образом голоса полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и
более кандидатами.
5. Определение количества,
номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав,
предоставляемых этими акциями.
Решение по этому вопросу
принимается общим собранием в три четверти голосов акционеров - владельцев
голосующих акций, принимающих участие в общем собрании.
6. Увеличение уставного
капитала общества путём увеличения номинальной стоимости акций или путём
размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с Законом
об АО увеличение уставного капитала общества путём размещения дополнительных
акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета)
общества.
Данный вопрос компетенции
относится к числу тех, которые могут быть переданы на рассмотрение совету
директоров (наблюдательному совету) общества. Такое право предоставлено самим
Законом об АО, соответственно, аналогичный вопрос включен и в компетенцию
совета директоров. Решение по этому вопросу принимается на общем собрании
акционеров простым большинством голосов.
7. Уменьшение уставного
капитала общества путём уменьшения номинальной стоимости акций, путём
приобретения обществом части акций в целях сокращения их общего количества, а
также путём погашения приобретенных или выкупленных обществом акций.
Решение по данному вопросу
применяется простым большинством голосов от числа лиц - владельцев голосующих
акций, участвующих в собрании акционеров.
Уменьшение уставного капитала
общества путём приобретения и погашения части акций возможно только в том случае,
если это предусмотрено в уставе общества.
8. Образование исполнительного
органа общества, досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества
решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества.
Решение по данному вопросу
принимается большинством (простым) голосов акционеров - владельцев голосующих
акций общества, принимающих участие в собрании. Это важнейшее право,
предоставляющее возможность крупнейшему акционеру избрать или досрочно
прекратить полномочия исполнительных органов.
9. Избрание членов ревизионной
комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий.
Необходимо указать, что такая
формулировка сохранилась со времен принятия Закона об АО без изменений. Вопрос
решается простым большинством голосов.
10. Утверждение аудитора
общества.
Этот вопрос компетенции общего
собрания акционеров не претерпел изменений со времени принятия Закона об АО.
Вопрос решается простым большинством голосов.
10.1. Выплата (объявление)
дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев
финансового года.
11. Утверждение годовых
отчётов, годовой бухгалтерской отчётности, в том числе отчётов о прибылях и
убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в
том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли,
распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала,
полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам
финансового года.
Для решения этого вопроса
достаточно простого большинства голосов акционеров, участвующих в работе
собрания.
12. Определение порядка
ведения общего собрания акционеров. Решение по указанному вопросу принимается
простым большинством голосов. На практике при проведении общего собрания
возможно возникновение многочисленных ситуаций, не урегулированных действующим
законодательством. Например, может возникнуть ситуация, когда акционеры для
ознакомления с информационными материалами по вопросам повестки дня собрания
предложат объявить перерыв в его работе. Причём перерыв не на час или два, а на
неделю или более продолжительный срок.
В таком случае для
предотвращения неблагоприятных последствий в виде неявки акционеров,
зарегистрированных в реестре на дату проведения собрания и принявших участие в
самом собрании, но не явившихся на собрание после перерыва, порядок ведения
собрания целесообразно регулировать внутренним документом общества, который
должен определять как можно большее число вопросов, связанных с порядком
ведения собрания акционеров.
13. Избрание членов счётной
комиссии и досрочное прекращение их полномочий. Решение по этому вопросу
принимается простым большинством голосов.
14. Дробление и консолидация
акций. Указанный вопрос решается простым большинством голосов. Статья 74 Закона об АО
определяет, что допускается «консолидация размещенных акций, при которой две
или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории
(типа). При этом в устав общества вносятся соответствующие изменения
относительно номинальной стоимости и количества размещенных и объявленных акций
общества соответствующей категории (типа)».
Дробные акции могут изначально
образоваться только у лица, которое уже является акционером. Дробная акция
предоставляет акционеру - её владельцу права, предоставляемые акцией
соответствующей категории (типа) в объёме, соответствующем части целой акции,
которую она составляет. Дробные акции обращаются наравне с целыми акциями. В
случае, если одно лицо приобретает две и более дробные акции одной категории
(типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих
дробных акций.
Вопросы дробления и
консолидации акций являются одними из тех, решение которых часто сопровождалось
нарушением права мелких акционеров. Решение такого вопроса требует глубокого и
всестороннего изучения предлагаемых акционерам схем дробления и консолидации
акций, специальных знаний в области экономики и права.
15. Принятие решений об
одобрении сделок в случаях, предусмотренных ст. 83 Закона об АО, т.е. сделок, в
отношении которых имеется заинтересованность.
Решение по данному вопросу
принимается простым большинством. Статья 83 Закона об АО устанавливает порядок
одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.
Сделка, в совершении которой
имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров в
случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий
аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным
лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества.
Указанное исключение распространяется только на сделки, в совершении которых
имеется заинтересованность, совершённые в период с момента, когда
заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего
годового общего собрания акционеров.
В судебной практике актуален
вопрос о квалификации сделок с заинтересованностью (в случае несоблюдения
установленных правил их заключения) как ничтожных или оспоримых. Так как
законодательство даёт возможность признания такой сделки недействительной и не
определяет сделку такой императивно, следовательно, подобные сделки могут быть
квалифицированы как оспоримые.
16. Принятие решений об
одобрении крупных сделок в случаях, предусмотренных ст. 79 Закона об АО.
Определение крупной сделки дано в ст. 78 Закона об АО, согласно которой крупной
считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или
несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или
возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость
которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества,
определённой по данным его бухгалтерской отчётности на последнюю отчётную дату,
за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности
общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией)
обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных
ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества. Уставом общества
могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом
сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок предусмотренный
Законом об АО.
Решение об одобрении крупной
сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более
50 % балансовой стоимости активов общества, принимается общим собранием
акционеров большинством в три четверти голосов акционеров-владельцев голосующих
акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.
Совершенно естественно
отнесение вопроса об утверждении столь крупных сделок к компетенции высшего
органа управления АО, так как подобные сделки могут поставить под вопрос сам
факт существования АО.
17. Приобретение обществом
размещённых акций в случаях, предусмотренных Законом об АО.
Для решения данного вопроса
необходимо большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев
голосующих акций, участвующих в собрании.
Исследователи отмечают, что
решение общества о приобретении акций создаёт право требовать заключения
соответствующих сделок в равной мере у всех владельцев акций определённых
категорий (типов). Общество не вправе принять решение о приобретении акций у
отдельных акционеров.[14] Более того, в случае принятия
решения о приобретении размещённых акций арбитражная практика признает сделки
по приобретению акций только у отдельных акционеров недействительными.
18. Принятие решения об
участии в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и
иных объединениях коммерческих организаций. Решение по данному вопросу
может быть принято простым большинством голосов.
Необходимо отметить, что в
практике многих АО указанное требование о необходимости утверждения на общем
собрании акционеров решения об участии в объединениях коммерческих организаций,
зачастую не соблюдается. Например, это возможно, когда при смене единоличного
исполнительного органа, он создаёт «под себя» какую-то ассоциацию и хочет, что
бы в неё вступило АО, которое он возглавлял.
19. Утверждение внутренних
документов, регулирующих деятельность органов общества.
Как правило, внутренние
документы регламентируют многочисленные важнейшие вопросы деятельности органов
управления и другие не менее важные. Т.В. Кашанина считает, что корпоративный
нормативный акт является основным источником корпоративного права.[15] Решение по данному вопросу
принимается простым большинством голосов.
19.1) принятие решения об
обращении с заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных
бумаг общества, конвертируемых в акции общества, если уставом общества решение
указанного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного
совета) общества;
19.2) принятие решения об
обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных
бумаг общества, конвертируемых в его акции;
20. Решение иных вопросов,
предусмотренных Законом об АО. Очень важное положение, которое указывает, что
компетенция общего собрания акционеров не ограничивается вопросами, указанными
в ст. 48 Закона об АО. Общее собрание акционеров может в этой связи принимать следующие
решения: о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и
(или) иные ценные бумаги создаваемых обществ; о порядке и об условиях
осуществления преобразования, о выплате годовых дивидендов, размере дивиденда и
форме его выплаты по акциям каждой категории (типа); о проведении проверки
(ревизии) финансово-хозяйственной деятельности общества по итогам деятельности
общества за год или в любое другое время; о расширении перечня документов,
которые общество обязано хранить, обеспечивать к ним доступ акционеров и по их
требованию предоставлять им копии за плату.
Общее собрание акционеров
может быть ежегодным и внеочередным в случае необходимости решения серьёзных
вопросов в жизни общества, не дожидаясь годового собрания.
Согласно ст. 47 Закона об АО годовое
общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества,
но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после
окончания финансового года.
Общие собрания могут
проводиться в форме совместного присутствия (в очной
форме), и путём заочного голосования (опросным путём).
Акционер имеет право участвовать в общем
собрании лично или через своего представителя. Акционер может в любое время
заменить представителя или лично принять участие в собрании.[16]
2.2. Исполнительный орган
акционерного общества
Для руководства текущей деятельностью в
корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный
директор, председатель и т.п.). В то же время уставом корпорации может быть
предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа: -
нескольким лицам, действующим совместно;- образованию нескольких единоличных
исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. Данный подход
следует из общей нормы (абз. 3 п. 1 ст. 53 ГК РФ): учредительным документом
может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица
предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от
друга. Сведения об этом должны быть включены в ЕГРЮЛ.
Исполнительные органы подотчётны совету
директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров, т.е.
в первую очередь исполнительные органы
подотчётны совету директоров (наблюдательному совету), что указывает на то, что
происходит постепенное возрастание значения совета в структуре органов
управления.
Уставом общества,
предусматривающим наличие одновременно единоличного и коллегиального
исполнительных органов, должна быть определена компетенция коллегиального
органа. В этом случае лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного
органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального
исполнительного органа общества.
По решению
участников (учредителей) непубличного общества, принятому единогласно, в устав
общества могут быть включены следующие положения:
1) о передаче на рассмотрение
коллегиального органа управления общества (пункт 4 ст. 65.3 ГК РФ) или
коллегиального исполнительного органа общества вопросов, отнесенных законом к
компетенции общего собрания участников хозяйственного общества, за исключением
вопросов: внесения изменений в устав хозяйственного общества, утверждения
устава в новой редакции; реорганизации или ликвидации хозяйственного общества;
определения количественного состава коллегиального органа управления общества (пункт
4 ст 65.3 ГК РФ) и коллегиального исполнительного органа (если его формирование
отнесено к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества),
избрания их членов и досрочного прекращения их полномочий; определения
количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав,
предоставляемых этими акциями; увеличения уставного капитала общества с
ограниченной ответственностью непропорционально долям его участников или за
счет принятия третьего лица в состав участников такого общества; утверждения не
являющихся учредительными документами внутреннего регламента или иных
внутренних документов (пункт 5 ст. 52 ГК РФ) хозяйственного общества;
2) о закреплении функций коллегиального
исполнительного органа общества за коллегиальным органом управления общества
(пункт 4 ст. 65.3 ГК РФ) полностью или в части либо об отказе от создания
коллегиального исполнительного органа, если его функции осуществляются
указанным коллегиальным органом управления;
3) о передаче единоличному исполнительному
органу общества функций коллегиального исполнительного органа общества;
4) об отсутствии в обществе ревизионной
комиссии или о ее создании исключительно в случаях, предусмотренных уставом
общества;
5) о порядке, отличном от установленного
законами и иными правовыми актами порядка созыва, подготовки и проведения общих
собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений, при условии,
что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании
непубличного общества и на получение информации о нем;
6) о требованиях, отличных от
установленных законами и иными правовыми актами требований к количественному
составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа
управления общества (пункт 4 ст. 65.3 ГК РФ) или коллегиального исполнительного
органа общества;
7) о порядке осуществления
преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале
общества с ограниченной ответственностью или преимущественного права
приобретения размещаемых АО акций либо ценных бумаг, конвертируемых в его
акции, а также о максимальной доле участия одного участника общества с
ограниченной ответственностью в уставном капитале общества;
8)
об отнесении к компетенции общего собрания акционеров вопросов, не относящихся
к ней в соответствии с ГК РФ или законом об АО;
9)
иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.
В случаях, если
положения, предусмотренные пунктом 3 ст.66.3 ГК РФ не относятся к числу
положений, подлежащих в соответствии с ГК РФ или другими законами обязательному
включению в устав непубличного хозяйственного общества, они могут быть
предусмотрены корпоративным договором, сторонами которого являются все
участники этого общества.
По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного
исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю
(управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного
органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим
собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного
совета) общества.
К компетенции исполнительного
органа АО относятся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за
исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или
совета директоров (наблюдательного совета) общества. Исполнительный орган
общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета
директоров (наблюдательного совета) общества.
Единоличный исполнительный
орган общества осуществляет целый ряд полномочий: без доверенности действует от
имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от
имени общества, утверждает штаты, издаёт приказы и даёт указания, обязательные
для исполнения всеми работниками общества.
Основным вопросом компетенции
исполнительного органа является руководство обычной хозяйственной деятельностью
общества, т.е. заключение сделок по основным видам деятельности, определённым в
уставе общества.
Российская практика идёт по
пути детализации компетенции исполнительных органов во внутренних документах
АО. Кроме того, зачастую указываются предельные суммы, в пределах которых
единоличный исполнительный орган может заключать сделки без решения других
органов управления, и эти суммы иногда в десятки раз меньше, чем суммы сделок,
которые подлежат обязательному рассмотрению на общем собрании акционеров или
совете директоров (наблюдательном совете) по ФЗ об АО.
По числу лиц, входящих в
органы АО, деление возможно на коллегиальные и единоличные. Коллегиальный орган
- это группа физических лиц, избранных или назначенных в порядке, определённом
законом и учредительными документами, и принимающих решение согласно
определённой процедуре, описанной в законе и учредительных документах, по
вопросам своей компетенции коллективно, путём совместного обсуждения.[17]
В практике деятельности АО зачастую возникают вопросы о
количестве лиц в коллегиальном органе. ГК РФ установлено,
что коллегиальный орган управления (правление, дирекция) в обязательном порядке
должен быть образован в публичном АО, причем число его членов не может быть
менее пяти (п. 3 ст. 97).
К единоличным органам можно
отнести единственного акционера общества, который будет воплощать в себе общее собрание
акционеров, и единоличного исполнительного органа, т.е. физическое лицо,
назначенное или избранное в порядке, определённом законом и учредительными
документами, которое самостоятельно и единолично принимает решения по вопросам,
отнесенным к его компетенции.[18]
Главными отличительными
особенностями единоличного исполнительного органа являются: - олицетворение
лицом физическим - избирание или назначение.
По порядку формирования или
способу приобретения полномочий органы АО могут быть выборными и назначаемыми.
В соответствии со ст. 66 и 85
Закона об АО к выборным органам относятся: совет директоров (наблюдательный
совет) и ревизионная комиссия (ревизор).
Относительно единоличного и
коллегиального исполнительных органов можно заметить, что общее собрание АО
(или совет директоров (наблюдательный совет), если это отнесено уставом к его
компетенции) вправе как выбирать, так и назначать личный состав исполнительного
органа общества (коллегиального и единоличного исполнительного органа).
Если при образовании единоличного
исполнительного органа в бюллетене для голосования указаны фамилии нескольких
кандидатур, то в этом случае происходит избрание. В том случае, когда
представлена кандидатура одна, то это назначение.[19]
По характеру полномочий и
задач органы хозяйственных обществ подразделяются на органы управления
(руководящие и исполнительные) и контрольные органы.
Это очень важная
классификация, поскольку она определяет место органов хозяйственных обществ в
их иерархии, а также то, какие органы АО обладают полномочиями по осуществлению
управления, а какие нет. [20]
В соответствии со своей
внутренней структурой органы управления подразделяются на руководящие и
исполнительные. Закон об АО к руководящим органам относит общее собрание
акционеров и совет директоров (наблюдательный совет). При этом общее собрание
акционеров является высшим органом управления АО, что определяет его место на
вершине управленческой пирамиды. Совет директоров (наблюдательный совет)
занимает второе место после общего собрания; основной его задачей является
осуществление общего руководства деятельностью общества. Таким образом, и общее
собрание, и совет директоров (наблюдательный совет) являются руководящими
органами АО.
Исполнительные органы общества
подразделяются на коллегиальные и единоличные. Предназначение исполнительных
органов - организация текущей деятельности хозяйственного общества. Называя эти
органы исполнительными, законодатель подчёркивает исполнительный характер их
деятельности в отличие от деятельности руководящих органов - общего собрания и
совета директоров (наблюдательного совета).
2.3. Совет директоров
(наблюдательный совет) акционерного общества
Наряду
с единоличным исполнительным органом в случаях, предусмотренных ГК РФ, другим
законом или уставом корпорации, в корпорации может быть образован коллегиальный
орган управления (наблюдательный или иной совет). Названный орган контролирует
деятельность исполнительных органов корпорации и выполняет иные функции,
возложенные на него законом или уставом корпорации (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ).
Совет директоров является одним из ключевых органов АО, к
ведению которого относятся важные вопросы хозяйственной деятельности.[21]
Согласно п. 1 ст.
69 Закона об АО исполнительные органы подотчетны совету директоров
(наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров (участников)
общества. Закон об АО не
содержит аналогичной нормы в отношении совета директоров общества, хотя
предоставляют право общему собранию членов общества в любое время прекратить
полномочия любого члена (всех членов) совета директоров (наблюдательного
совета) общества. При этом общее собрание и совет директоров (наблюдательный
совет) общества являются органами, осуществляющими общее руководство
деятельностью юридического лица, но не вмешиваются в руководство текущей деятельностью, которое
осуществляется единоличным и коллегиальным исполнительными органами или только
единоличным исполнительным органом. Причем единственным из названных органов
хозяйственного общества, наделенным правом выступать в гражданском обороте от
имени юридического лица, является единоличный исполнительный орган. Данный
орган соединяет в себе как волеобразующие функции по вопросам, не отнесенным к
компетенции иных органов общества, так и волеизъявляющие функции по всем
вопросам участия общества в гражданском обороте.
В силу п. 1 ст.
65 Закона об АО в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета)
общества входит решение вопросов общего руководства деятельностью общества, за
исключением вопросов, отнесенных Законом об
АО к компетенции
общего собрания акционеров. Следовательно, перечень вопросов, составляющих в
силу Закона об АО компетенцию совета директоров (наблюдательного совета)
общества, может дополняться теми вопросами, которые уставом общества передаются
ему из компетенции общего собрания акционеров и иными, предусмотренными уставом
вопросами. В этой связи анализ Закона об АО позволяет выделить те вопросы,
которые в силу закона относятся к исключительной компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества. К ним относятся:
1) определение
приоритетных направлений деятельности общества;
2) созыв годового
и внеочередного общих собраний акционеров, за исключением случаев,
предусмотренных пунктом 8 ст. 55 Закона об АО;
3) утверждение
повестки дня общего собрания акционеров;
4) определение
даты составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании
акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества в соответствии с положениями главы VII Закона об АО и связанные с подготовкой и
проведением общего собрания акционеров;
5) увеличение
уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в
пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, если уставом
общества в соответствии с Законом об АО это отнесено к его компетенции;
6) размещение
обществом дополнительных акций, в которые конвертируются размещенные обществом
привилегированные акции определенного типа, конвертируемые в обыкновенные акции
или привилегированные акции иных типов, если такое размещение не связано с
увеличением уставного капитала общества, а также размещение обществом облигаций
или иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
7) определение
цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и
цены выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных Законом об АО;
8) приобретение
размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях,
предусмотренных Законом об АО или иными федеральными законами;
9) образование
исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если
уставом общества это отнесено к его компетенции;
10) рекомендации
по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества
вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора;
11) рекомендации
по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
12) использование
резервного фонда и иных фондов общества;
13) утверждение
внутренних документов общества, за исключением внутренних документов,
утверждение которых отнесено Законом об АО к компетенции общего собрания
акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых
отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
14) создание
филиалов и открытие представительств общества;
15) одобрение
крупных сделок в случаях, предусмотренных главой X Закона об АО;
16) одобрение
сделок, предусмотренных главой XI Закона об АО;
17) утверждение
регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с
ним;
17.1) принятие решений
об участии и о прекращении участия общества в других организациях (за
исключением организаций, указанных в подпункте 18 пункта 1 ст. 48 Закона об АО,
если уставом общества это не отнесено к компетенции исполнительных органов
общества;
17.2) обращение с
заявлением о листинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг общества,
конвертируемых в акции общества, если уставом общества это отнесено к его
компетенции;
18) иные вопросы,
предусмотренные Законом об АО и уставом общества.
К
иным, входящим в компетенцию совета директоров (наблюдательного совета)
общества и предусмотренным Законом об АО вопросам, относятся следующие
полномочия:
1)
вынесение для решения общим собранием акционеров общества, осуществляющего
реорганизацию в форме слияния, присоединения, разделения, выделения,
преобразования общества, вопроса о реорганизации, а также вопроса об избрании
членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (обществ),
создаваемого (создаваемых) в результате слияния, разделения, выделения (ч. 2 ст.
16, ч. 2 ст. 17, ч. 2 ст. 18, ч. 2 ст. 19, ч. 3 ст. 19.1, ч. 2 ст. 20 Закона об
АО);
2)
вынесение в случае добровольной ликвидации общества на решение общего собрания
акционеров ликвидируемого общества вопроса о ликвидации общества и назначении
ликвидационной комиссии;
3)
созыв внеочередного общего собрания (ст. 55 Закона об АО);
4)
определение цены выкупаемых обществом акций (ч. 3 ст. 75 Закона об АО);
5)
утверждение отчета об итогах предъявления акционерами требований о выкупе
принадлежащих им акций (ч. 4 ст. 76 Закона об АО).
Кроме
того, Законом об АО предусмотрен ряд
полномочий, которые совет директоров обязан осуществить при наличии
определенных условий:
1)
совет директоров (наблюдательный совет) общества при подготовке к годовому
общему собранию акционеров обязан включить в состав годового отчета общества
раздел о состоянии его чистых активов, если по окончании второго финансового
года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов
общества окажется меньше его уставного капитала (ч. 4 ст. 35 Закона об АО);
2)
совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан рассмотреть поступившие
предложения и принять решение о включении их в повестку дня общего собрания
акционеров или об отказе во включении в указанную повестку дня (ч. 5 ст. 53
Закона об АО);
3)
после получения открытым обществом добровольного или обязательного предложения
совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять рекомендации в
отношении полученного предложения (абз. 2 ч. 1 ст. 84.3 Закона об АО).
Анализ
полномочий, которые составляют исключительную компетенцию совета директоров
(наблюдательного совета) хозяйственного общества, при всем желании не позволяет
отнести их к разряду полномочий по контролю за деятельностью исполнительных
органов общества, хотя, по смыслу закона, именно эти полномочия могут
принадлежать только совету директоров (наблюдательному совету) общества как
некоему особому органу хозяйственного общества.[22]
Таким
образом, на настоящий
момент целый ряд вопросов работы советов директоров действующим
законодательством не отрегулирован, что порождает определенные проблемы.
1. Проблема формирования компетенции. Действующее
законодательство наделяет совет директоров АО не слишком широкой исключительной
компетенцией.[23] И хотя данная норма законодательства является
императивной, (закон позволяет АО расширять
компетенцию своего совета директоров посредством внесения дополнительных
полномочий совета директоров в устав общества) в целом достаточно узкая
«базовая» компетенция этого органа ведет к относительному снижению роли совета
директоров, а, следовательно, и акционеров, в управлении АО. Следствием такого положения дел является, также, недостаточный уровень
контроля за деятельностью менеджмента со стороны совета директоров, низкий
уровень корпоративного управления в компаниях в целом.
2. Проблема выхода из состава совета директоров.
Лицо, избранное в состав совета директоров, сегодня не имеет возможности из
него выйти. Даже в случае невозможности продолжать исполнение обязанностей
члена совета директоров в связи с тяжелой болезнью, переездом в другую
местность (не говоря уже о такой причине, как несогласие данного лица с
политикой, проводимой обществом) член совета директоров не имеет возможности
выйти из состава этого органа. Освободить его от занимаемой должности может
только общее собрание акционеров. То есть, такое лицо будет продолжать нести
обязанности и ответственность, возлагаемые на члена совета директоров, вопреки
своей воле. Более того, исключить такое лицо из состава совета директоров можно
только посредством принятия решения о досрочном прекращении полномочий всех
членов совета директоров.
3. Проблема выплаты вознаграждения членам совета
директоров, а также компенсации их издержек. Статья 64 Закона об АО
предусматривает возможность осуществлять по решению общего собрания акционеров
выплату членам совета директоров вознаграждений, а также компенсаций (в части
расходов, связанных с исполнением ими функций членов совета директоров).
Принятие общим собранием акционеров решения о выплате вознаграждений должно
всячески поощряться, поскольку без таких выплат невозможно привлечь к работе в
составе совета директоров независимых директоров, высококвалифицированных
специалистов. Невозможно создать у членов совета директоров должные стимулы к
эффективной и активной работе.
4. Проблема порядка принятия решения о
вознаграждении. Во многих компаниях размер вознаграждения членов совета
директоров определяется на годовом общем собрании акционеров в отношении членов
совета директоров, полномочия которых уже истекли. Такой подход в значительной
мере сводит на нет стимулирующую роль выплаты вознаграждения. Во-первых,
избранный член совета директоров не знает заранее, получит ли он
вознаграждение, или нет. Это во многом связано еще и с определением правовой
природы отношений, которые возникают между АО и членами совета директоров.[24] Во-вторых, не знает размера
этого вознаграждения. В-третьих, в этом случае отсутствуют четкие критерии
того, от чего это вознаграждение зависит. Ну и, конечно же, не прибавляет
стимулирующего эффекта практика многих компаний по равной выплате
вознаграждений всем членам совета директоров.
5. Проблема созыва собрания в АО без совета
директоров. Наконец, хотелось бы обратить внимание на еще одну, чисто
техническую проблему действующей редакции Закона об АО. Статья 64 данного
закона позволяет АО с числом акционеров - владельцев голосующих
акций менее 50 не создавать совета директоров. «В этом случае устав общества
должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к
компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания
акционеров и об утверждении его повестки дня». Данная формулировка не позволяет
со всей ясностью говорить о том, кто может быть этим «определенным лицом или
органом», поэтому зачастую на практике решение вопроса о проведении общего
собрания акционеров относят к компетенции исполнительных органов АО. Однако это
вступает в противоречие с п. 2, ст. 65 Закона об АО, который гласит: «Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) не могут быть переданы на решение исполнительному
органу общества». Представляется, что указанная техническая проблема создает
определенные препятствия для нормальной организации деятельности АО.[25]
Заключение
Проведенное
исследование позволило сформулировать и обосновать следующие основные выводы:
АО - одна из наиболее сложных организационно-правовых форм
юридического лица. В нём предполагается наличие сразу нескольких органов
управления, органов внутреннего и внешнего контроля, распределение между ними
компетенции, установление порядка принятия этими органами решений, определение
возможности действия их от имени общества, определение и порядок возложения
ответственности. Поэтому ещё при создании АО необходимо выбирать оптимальную
для каждого конкретного общества структуру органов управления или рационально
распределять между ними полномочия.
В соответствии с действующим законодательством структура органов
управления хозяйственных обществ может быть представлена следующим образом:
общее собрание членов общества, совет директоров (наблюдательный совет)
общества и исполнительные органы общества. При этом общее собрание представляет
собой орган, формирование которого происходит при приобретении участниками
гражданского оборота акций или долей хозяйственного общества, в силу чего они
становятся членами данного юридического лица и получают право голоса на общем
собрании пропорционально количеству приобретенных акций или долей. Общее
собрание как высший орган управления хозяйственного общества осуществляет
формирование совета директоров (наблюдательного совета) общества путем избрания
его членов, которые акционерами (участниками) данного общества могут и не
являться, а также формирование исполнительных органов общества, если уставом
общества решение данного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров
(наблюдательного совета) общества. Кроме того, общее собрание не только
формирует иные органы управления хозяйственного общества, но и осуществляет
контроль за их деятельностью.
Изучение законодательства об АО и практики
его применения показало, что институт АО подвергся значительному регулированию.
Однако это регулирование еще недостаточно полно. На основе проведенного анализа
можно внести конкретные предложения по совершенствованию законодательства в сфере правового
регулирования АО:
1) расширение сферы диспозитивного (уставного и договорного)
регулирования корпоративных вопросов;
2) включение норм, подробно регламентирующих договорные и
управленческие отношения между АО и его управляющей организацией (управляющим);
3) увеличение срока, на который могут избираться члены совета
директоров (наблюдательного совета), до трех лет;
4) расширение компетенции органов управления – общего собрания
акционеров и совета директоров;
5) установление порядка (в том числе и момента) вступления в силу
решений органов управления общества, последствий изменения и отмены
корпоративных решений, а также правил принятия таких решений под отлагательным
или отменительным условием (условиями).
Список использованных источников
1.
Гражданский
кодекс РФ от 30.11.1994 №51-ФЗ /(принят ГД ФС РФ 21.10.1994) ред. от 31.12.2014
с изменениями, вступившими в силу с 01.04.2015)// Собрании законодательства РФ,
5.12.1994, №32, ст. 3301
2.
Федеральный
закон от 26.12.95 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (принят ГД ФС РФ 24.11.1995) (в ред. от
22.12.2014) // Собрании
законодательства РФ от 1 января 1996
г. №1, ст. 1
3.
Федеральный
закон от 05.05.2014 г. №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу
отдельных положений законодательных актов РФ // Собрание
законодательства РФ, 12.05.2014, №19, ст. 2304
14.
Каминка
А.И. Очерки торгового права. - СПб., 1912. - 438 с.
29.
Сыродоева
О.Н. Акционерное право США и России: (Сравнительный анализ). - М.: Издательство
«Спарк», 1996. - 112 с.
Оставьте свой комментарий
Авторизуйтесь, чтобы задавать вопросы.